新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱新公司法)將于2024年7月1日起施行。值得注意的是，新公司法設(shè)立“國(guó)家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”專章(第七章)，完善了國(guó)家出資公司相關(guān)規(guī)定，受到廣泛關(guān)注。

01國(guó)企改革取得豐碩成果

新公司法第一條規(guī)定，為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東、職工和債權(quán)人的合法權(quán)益，完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。

新公司法第一百六十八條規(guī)定，新公司法所稱國(guó)家出資公司，是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。

“這符合當(dāng)前國(guó)企改革的進(jìn)展情況，是國(guó)企改革深化提升、完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度的需要。國(guó)企改革‘1+N’政策體系已經(jīng)成熟定型，國(guó)企改革專項(xiàng)行動(dòng)和國(guó)企改革三年行動(dòng)積累了豐富的改革經(jīng)驗(yàn)成果，需要上升到法律層面并進(jìn)一步推動(dòng)國(guó)企改革深化提升。”陽(yáng)光時(shí)代律師事務(wù)所合伙人、國(guó)企混改中心負(fù)責(zé)人朱昌明說(shuō)，中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度已經(jīng)成熟定型，新公司法需要充分吸收并提供法制保障，補(bǔ)齊中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度的法治短板，進(jìn)一步推動(dòng)企業(yè)真正按照市場(chǎng)化機(jī)制運(yùn)營(yíng)。

中國(guó)企業(yè)改革與發(fā)展研究會(huì)研究員吳剛梁同樣認(rèn)為，經(jīng)過(guò)多年的股權(quán)多元化改革和混合所有制改革，一些集團(tuán)公司也不再是國(guó)有獨(dú)資公司形式。具體而言，有些搞了“央地合作”模式，例如南方航空集團(tuán)、東方航空集團(tuán)；有些是新成立的央企，例如中國(guó)稀土集團(tuán)、中國(guó)物流集團(tuán)；有些是整體股改上市的國(guó)有銀行；還有些是10%的股權(quán)劃轉(zhuǎn)社?；鹄硎聲?huì)的中央企業(yè)。一家國(guó)有獨(dú)資公司改革之后，變成股權(quán)多元化的公司，原先關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定就不再適用了，可能成為特別規(guī)定的“漏網(wǎng)之魚”。因此，新公司法的修訂創(chuàng)設(shè)了一個(gè)“國(guó)家出資公司”概念，將特別規(guī)定的范圍擴(kuò)充到國(guó)有資本控股公司，至于是股份公司還是有限責(zé)任公司，在所不問(wèn)。新公司法的這條新規(guī)符合國(guó)企改革出現(xiàn)的新情況。另外，吳剛梁認(rèn)為，國(guó)家出資公司特指一級(jí)公司。子公司混改與股權(quán)多元化早已成為常態(tài)，按照國(guó)家出資公司所出資企業(yè)的規(guī)定適用即可。

02國(guó)家出資公司亮點(diǎn)突出

新公司法完善國(guó)家出資公司相關(guān)規(guī)定，被看作此次公司法修訂的一大亮點(diǎn)。

“新公司法專設(shè)一章來(lái)規(guī)范國(guó)家出資公司，以法律形式明確了國(guó)家出資公司的框架體系。”朱昌明說(shuō)，首先，國(guó)家出資公司是由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府分別代表國(guó)家依法履行出資人職責(zé)的公司，也就是一級(jí)公司，公司類型有國(guó)有獨(dú)資公司和國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司，這為以后央地合作提供了法律支撐。另外，僅僅對(duì)國(guó)家出資公司的組織機(jī)構(gòu)作出特別規(guī)定，國(guó)家出資公司設(shè)立的子公司適用公司法的其他規(guī)定。

“為以后國(guó)資集中監(jiān)管提供法律支撐。”朱昌明進(jìn)一步說(shuō)，經(jīng)營(yíng)性國(guó)有資產(chǎn)集中監(jiān)管是國(guó)資改革的方向，目前除了各級(jí)國(guó)資委外，財(cái)政部門以及眾多部委都有監(jiān)管的國(guó)有企業(yè)，新公司法明確國(guó)務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府對(duì)國(guó)家出資公司履行出資人職責(zé)，這為以后經(jīng)營(yíng)性國(guó)有資產(chǎn)集中監(jiān)管提供法律支撐。

國(guó)務(wù)院國(guó)資委研究中心研究員胡遲認(rèn)為，新公司法提出了“國(guó)家出資公司”的概念，是此次公司法修訂的一個(gè)亮點(diǎn)。“國(guó)家出資公司”概念的提出，主要是適應(yīng)這些年的國(guó)有企業(yè)改革的成果，混改企業(yè)中出現(xiàn)了大量不是國(guó)有獨(dú)資的公司，已經(jīng)無(wú)法涵蓋所有的國(guó)有企業(yè)。此外，新公司法對(duì)國(guó)有出資公司的出資人以及黨建作了專門的規(guī)定，與之前的公司法相比更加完善。

朱昌明認(rèn)為，新公司法進(jìn)一步完善國(guó)家出資公司的公司治理結(jié)構(gòu)。特別是明確設(shè)立董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)。目前國(guó)有獨(dú)資公司均已經(jīng)取消監(jiān)事會(huì)，新公司法也從法律上明確了有限責(zé)任公司和股份公司可以設(shè)立董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)，并針對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司也作出單獨(dú)規(guī)定，即在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。新公司法授予董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)監(jiān)督職能，是從管決策也要管監(jiān)督的角度作出的規(guī)定，將大大強(qiáng)化監(jiān)督力量。

03為風(fēng)險(xiǎn)防控提供法律支撐

值得注意的是，新公司法第一百七十七條規(guī)定，國(guó)家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。

吳剛梁認(rèn)為，本條規(guī)定實(shí)際上提到國(guó)有企業(yè)內(nèi)部控制、風(fēng)險(xiǎn)管理、合規(guī)管理“三位一體”的大監(jiān)督體系。依法經(jīng)營(yíng)、合規(guī)管理，是防范風(fēng)險(xiǎn)、建設(shè)世界一流企業(yè)的要求。2022年，國(guó)務(wù)院國(guó)資委發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》，加強(qiáng)合規(guī)管理是目前國(guó)企改革的重要工作之一。在實(shí)際工作中，內(nèi)部控制、風(fēng)險(xiǎn)管理、合規(guī)管理這三個(gè)體系存在一定的重疊，需要協(xié)同和整合相關(guān)職能，統(tǒng)一管理平臺(tái)。目前國(guó)有企業(yè)正在利用加強(qiáng)合規(guī)管理的時(shí)機(jī)，探索符合自身情況的“強(qiáng)內(nèi)控、防風(fēng)險(xiǎn)、促合規(guī)”模式。從法理上，新公司法第七章“國(guó)家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”僅適用于國(guó)有企業(yè)一級(jí)公司(集團(tuán)公司)，所屬子公司適用新公司法其他條款即可。但是，由于近年來(lái)國(guó)有企業(yè)資產(chǎn)下沉，業(yè)務(wù)與人員也下沉，國(guó)有資本存在“穿透式”管理的特點(diǎn)，因此各級(jí)子公司也參照一級(jí)公司的治理模式，比如黨組織前置程序、設(shè)置職工董事、外部董事過(guò)半數(shù)、董事長(zhǎng)與總經(jīng)理原則上分設(shè)，等等。

在胡遲看來(lái)，這是這些年國(guó)有企業(yè)改革，國(guó)有企業(yè)加強(qiáng)公司治理、加強(qiáng)內(nèi)部監(jiān)管、風(fēng)險(xiǎn)控制的成果，反映在新公司法里，完善補(bǔ)充了新公司法內(nèi)容。

朱昌明同樣認(rèn)為，新公司法明確了國(guó)家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理，這是將防范風(fēng)險(xiǎn)上升為法律規(guī)定，為國(guó)企“強(qiáng)內(nèi)控、防風(fēng)險(xiǎn)、促合規(guī)”提供法律支撐。

中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院教授、全國(guó)人大常委會(huì)法工委公司法修改咨詢小組成員劉俊海告訴記者：“強(qiáng)調(diào)國(guó)家出資公司要健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理，目的還是深化國(guó)企改革，完善公司治理，也是為了促進(jìn)公司的基業(yè)長(zhǎng)青，確保國(guó)有企業(yè)打造成‘百年老店’。”